案例:一名男子下山到美容美发店找卖淫女,说好把女生带到山上去发生性关系给400元钱。二人发生性关系后到半夜了,女生不敢下山,于是二人一丝不挂睡在一个被子里。半夜男子醒了,又要发生一次性关系,女生摸着男子的下身说“你还行吗”,男子说没问题,于是,女生提出再给400元钱,男子说没钱,女生便不认可,男子用暴力方法强行和女生发生了性关系。
张明楷:有学者觉得,对这个案件中的男子不可以认定为强奸罪。你们如何看?
学生:为何不可以认定为强奸罪?
张明楷:由于女生是自陷风险。就是说,她自己一丝不挂跟一个男子睡在一个被子里,就是使自己陷入让人强行奸淫的危险状况,不可以认定男子构成强奸罪。
学生:意思是被害人自我答责。
张明楷:对。
学生:与其说被害人自我答责,还不如说男子没期待可能性。
张明楷:这如何能说没期待可能性?
学生:假如说这个刚发生过性关系的男子都没期待可能性,那些长期的单身汉对强奸罪也都没期待可能性了。
张明楷:既不要滥用期待可能性理论,也不要滥用被害人自我答责理论。
学生:这种行为在海外也不可能认定为被害人自我答责。在女权主义影响下,在美国,只须妇女没明确表示赞同,与之发生性关系就是强奸;即便在妇女赞同发生性关系的状况下,只须妇女说停止男子就需要停止,不然就是强奸罪。
学生:这个标准也有点不适合。
张明楷:本案中,女生明确表示反对,不可以由于她是卖淫女,也不可以由于她与男子一丝不挂睡在一床被子里,就不承认男子的强奸行为构成犯罪。即便说被害人自我答责,充其量只能说,她对部分猥亵行为需要自我答责。比如,男子半夜醒来摸她的身体的,不可能认定为强制猥亵罪。但对于强奸行为来讲,她不应当自我答责。当然,大家可以说男子的期待可能性有所降低,但不可以说没期待可能性。假如没其他减轻处罚的事由,以强奸罪从轻处罚,判处缓刑也是完全可以让人同意的。
引使用方法条
中国刑法